擔(dān)任公司的法定代表人不僅僅意味著權(quán)利，也意味著責(zé)任。實(shí)踐中，公司的大股東可能為了規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)而讓本來不具備資格的人擔(dān)任公司的法定代表人，而有時(shí)，以正當(dāng)程序產(chǎn)生的法定代表人也可能會(huì)對自己承受的風(fēng)險(xiǎn)感到擔(dān)憂。對此，本文會(huì)從法定代表人的角度來研究一些關(guān)于公司法定代表人變更的問題并提出建議。

　　一.更換法定代表人的要求、程序

　　1.《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》

　　第六條：企業(yè)法人申請辦理法定代表人變更登記，應(yīng)當(dāng)向原企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交下列文件：

　　(1) 對企業(yè)原法定代表人的免職文件;

　　(2) 對企業(yè)新任法定代表人的任職文件;

　　(3) 由原法定代表人或者擬任法定代表人簽署的變更登記申請書。

　　第七條：有限責(zé)任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)召開會(huì)議作出決議，而原法定代表人不能或者不履行職責(zé)，致使股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)不能依照法定程序召開的，可以由半數(shù)以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權(quán)的股東或其委派的代表召集和主持會(huì)議，依法作出決議。

　　2.《公司登記管理?xiàng)l例》

　　第三十條：公司變更法定代表人的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記。

　　3.《公司法》

　　第七條：依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

　　公司營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明公司的名稱、住所、注冊資本、經(jīng)營范圍、法定代表人姓名等事項(xiàng)。

　　公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項(xiàng)發(fā)生變更的，公司應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記，由公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。

　　綜上可知，有限責(zé)任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)召開會(huì)議作出決議，而如果法定代表人直接去公司的登記機(jī)關(guān)申請變更登記，一般是需要免職證明以及任職證明的;如果公司發(fā)生法定代表人變更事宜，公司有義務(wù)變更工商登記，因此在變更法定代表人訴訟中，應(yīng)以義務(wù)主體—公司作為被告。

　　二.法定代表人申請公司變更登記之訴

　　1.訴請公司辦理法定代表人變更登記的，需要公司內(nèi)部作出有效的股東會(huì)或者董事會(huì)決議，在沒有提交公司有效決議的情況下，法院將駁回原告的訴訟請求。

　　實(shí)務(wù)中，公司辦理法定代表人變更登記時(shí)，工商部門要求根據(jù)公司章程的規(guī)定需提交原任法定代表人的免職證明和新任法定代表人的任職證明。有限責(zé)任公司提交股東會(huì)決議、董事會(huì)決議或其他任免文件，股東會(huì)決議由股東簽署(應(yīng)當(dāng)符合公司章程規(guī)定的表決方式)，董事會(huì)決議由公司董事簽字。所以公司法定代表人的選任屬于公司內(nèi)部事務(wù)，由公司依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定及公司章程作出決定。

　　如北京市第二中級人民法院2018京02民終12330號民事判決書中指出，“安鵬飛請求菲林公司辦理公司法定代表人工商變更登記，應(yīng)當(dāng)舉證證明菲林公司已經(jīng)就法定代表人變更事項(xiàng)作出了新的有效變更決議或決定。安鵬飛未能舉證證明菲林公司已經(jīng)作出變更法定代表人的決議或決定，故，安鵬飛要求菲林公司辦理公司法定代表人工商變更登記沒有事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。”

　　江蘇泰州醫(yī)藥高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院(2018)蘇1291民初2009號民事判決書中指出，“根據(jù)法律規(guī)定，董事會(huì)設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。而根據(jù)工商部門備案登記的被告公司章程，該公司董事會(huì)設(shè)董事長一人，由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。原告主張被告公司的董事長已由其本人變更為艾鵬，但是未能提交相關(guān)董事會(huì)決議予以證明，僅提供加蓋有被告公司公章的董事長、副董事長任職決定文件，根據(jù)該文件本院無法認(rèn)定被告公司已根據(jù)章程規(guī)定由董事會(huì)選舉艾鵬成為該公司董事長，原告主張要求被告協(xié)助其辦理法定代表人變更登記的理由不成立”。因此，即使提供了任職證明，尚不能推論出公司已經(jīng)作出有效的董事會(huì)決議，故仍承擔(dān)敗訴的法律后果。

　　需要指出的是，即使擔(dān)任公司法定代表人的董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理已經(jīng)辭職的情況下，未經(jīng)公司內(nèi)部機(jī)關(guān)作出有效決議選出新的法定代表人，法院仍會(huì)以原告舉證不能為由駁回其辦理變更登記的訴請。

　　2.當(dāng)作為法定代表人的公司執(zhí)行董事或者經(jīng)理已經(jīng)辭職并離開公司的情形下，公司也未通過有效的股東會(huì)或者董事決議變更公司法定代表人時(shí)法定代表人向法院提起變更登記之訴

　　(1)部分法院裁判予以支持，理由是：

　　①公司作為擬制的法律人格，對外從事民事活動(dòng)需通過其法定代表人實(shí)施，這就要求法定代表人與其所代表的公司之間存在實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)性，而具備這種實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)系就必然要求公司法定代表人要參與公司的經(jīng)營管理，否則就喪失作為公司法定代表人的基本條件和能力;執(zhí)行董事、經(jīng)理辭職后不再參與公司經(jīng)營管理、不再領(lǐng)取公司報(bào)酬，亦非公司股東、公司員工或者公司的實(shí)際控制人，卻因是名義法定代表人承擔(dān)其作為法定代表人的相應(yīng)責(zé)任，顯然有失公允。

　　②從法律關(guān)系上分析，公司執(zhí)行董事、經(jīng)理與公司之間構(gòu)成委托合同關(guān)系，基于公司的委任擔(dān)任公司法定代表人。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第四百一十條的規(guī)定，執(zhí)行董事、經(jīng)理有權(quán)解除其與公司之間的委托合同關(guān)系。故公司執(zhí)行董事、經(jīng)理有權(quán)要求公司變更法定代表人的工商登記。

　　③公司變更登記雖系公司內(nèi)部自治范圍，但公司在明知離職執(zhí)行董事、經(jīng)理多次要求變更法定代表人的情況下，違反法律規(guī)定，怠于辦理變更法定代表人的相關(guān)手續(xù)，在此情況下，考慮到離職的執(zhí)行董事、經(jīng)理對此問題已無其他救濟(jì)途徑。

　　上述觀點(diǎn)，可以參考(2016)津0116民初2431號判決書、山東省日照市東港區(qū)人民法院2018魯1102民初8461號民事判決書

　　(2)部分法院則尚需具備一定的條件才能完全支持原告的訴請：

　　①需有公司同意辦理法定代表人變更登記的情況下，法院才直接判決公司限期履行辦理法定代表人變更登記，在該期限內(nèi)，公司可以依法作出變更法定代表人的公司決議選出新任的法定代表人。可以參考的案例有：黑龍江省哈爾濱市松北區(qū)人民法院(2018)黑0109民初2578號民事判決書。重慶市梁平區(qū)人民法院2019渝0155民初1041號民事判決書。

　　②變更法定代表人的登記予以支持，但訴請變更登記為他人的請求則不予支持。需要進(jìn)一步向公司行使釋明權(quán)。鑒于具體由誰擔(dān)任公司的法定代表人屬于公司的內(nèi)部治理事項(xiàng)，公司未通過決議選任出新的法定代表人，法院不能自行決定法定代表人的人選，所以法院釋明在現(xiàn)法定代表人變更登記的情況下，不選任出新的法定代表人將承擔(dān)法律風(fēng)險(xiǎn)，但公司拒不答復(fù)，也拒絕選任新的法定代表人，故所產(chǎn)生的法律后果由公司自行承擔(dān)，法院直接判決公司變更法定代表人登記。可以參考的案例是：上海市第一中級人民法院(2017)滬01民終14399號民事判決書。

　　三.對于法定代表人的建議

　　在公司和股東不同意或者消極的不配合變更的情況下，建議通過公開聲明、消極行使權(quán)利、不履行職責(zé)以及轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式，來迫使其他股東同意變更。比如在報(bào)紙或網(wǎng)站上發(fā)表公開聲明，要求辭職法定代表人職務(wù)，表示自己不再參與公司的經(jīng)營管理，將不再承擔(dān)任何責(zé)任;可以以文件，公證書形式向公司和其他股東發(fā)函表明已辭職公司法定代表人職務(wù)，并要求限期變更法定代表人。可以發(fā)函到工商、銀行、稅務(wù)等相關(guān)部門說明其本人已要求辭去公司法定代表人職務(wù)，并備案法定代表人簽名，提醒相關(guān)部門工作人員防止冒簽。公司年檢、每月稅務(wù)申報(bào)、提取銀行款項(xiàng)等都需要法定代表人簽字，對此類事項(xiàng)可拒絕簽字;若發(fā)現(xiàn)有人冒充法定代表人簽名的，及時(shí)向相關(guān)部門舉報(bào);在上述方法仍然不能解決法定代表人變更，可以采取訴訟方式解決。在起訴時(shí)，應(yīng)列公司為被告，請求變更公司登記，通過訴訟途徑來維護(hù)自身合法權(quán)益。

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